十一号文件出台后，，总公司中标分公司施工的项目、母公司中标子公司施工，，怎么合理避税？？？ - 建设律例

提要：母公司中标子公司（或者孙公司）施工和总公司中标分公司（财政独立核算）施工项目存在的司法风险，，母公司中标子公司（孙公司）施工和总公司中标分公司（财政独立核算）施工项目存在的的税收风险，，母公司中标子公司（孙公司）施工和总公司中标分公司（财政独立核算）施工项目司法、税收风险管控战术

一、母公司中标子公司（或者孙公司）施工和总公司中标分公司（财政独立核算）施工项目存在的司法风险

1、母公司中标子公司施工的项目（叫做资质共享项目），，在营改增后存在的司法风险。。

（1）母公司中标的构筑项目全数交给子公司施工，，内容上就是母公司转包给子公司施工，，从而导致出现违法分包行为。。

（2）母公司将其中标建设项目中的主体工程分包给子公司进行施工，，或者母公司与子公司签定分包合同中的分包额超过整个中标合同额的50%，，从而也出现违法分包行为。。

2、总公司中标分公司施工（财政独立核算）的项目存在的司法风险：没有构筑资质的分公司承接工程业务是违法行为。。

凭据《中华人民共和国公司法》的划定，，总公司是独立法人，，能够对外承接业务，，签定合同，，拥有独立承担民事责任的能力。。而分公司不拥有法人资格，，不拥有独立承担民事责任的能力。。在构筑领域，，分公司不是法人因而没有构筑资质，，总公司有是独立法人并且拥有构筑资质。。

《中华人民共和国构筑法》（中华人民共和国主席令第46号）第29第3款划定：“总承包单元将建设工程分包给不拥有相应资质前提的单元的是违法分包行为”。。

二、母公司中标子公司（孙公司）施工和总公司中标分公司（财政独立核算）施工项目存在的的税收风险

1、母公司中标子公司（孙公司）施工和总公司中标分公司（财政独立核算）施工的项目不成以在工程地点地差额预缴增值税。。

国度税务总局布告2016年第17号第四条第（一）项划定：“通常纳税人跨县（市、区）提供构筑服务，，合用通常计税步骤计税的，，以获得的全数价款和价外用度扣除支付的分包款后的余额，，依照2％的预征率推算应预缴税款。�！！蓖保�，《国度税务总局关于进一步明确营改增有关征管问题的布告》（国度税务总局布告2017年第11号）第三条划定：”纳税人在统一地级行政区领域内跨县（市、区）提供构筑服务，，不合用《纳税人跨县（市、区）提供构筑服务增值税征收治理暂行法子》（国度税务总局布告2016年第17号）。�！！�

基于以上税收政谋划定，，总分包企业要差额计征预交增值税的前提前提是，，总包方必须到与其不在统一地级行政区域领域跨县（市、区）提供构筑服务。。因而，，在税收征管实际中，，存在以下两种税收风险：

（1）母公司中标的构筑项目，，母公司不提供构筑服务，，而是将构筑工程全数转包给子公司施工，，则母公司在计征增值税和工程地点地预缴增值税时，，其销售额不能扣除分包额，，必须全额缴纳增值税。。

（2）总公司与分公司（财政独立核算）签定转包合同，，基于违法转包行为的原因，，总公司在计征增值税和工程地点地预缴增值税时，，其销售额不能扣除分包额，，必须全额缴纳增值税。。

2、母公司（或总公司）全额给业主开发票，，子公司（或分公司）全额给母公司（或总公司）开发票，，是虚开发票行为。。

总公司（或母公司）与业主或发包方签定的构筑总承包合同，，总公司（或母公司）给业主或发包方开具增值税发票；财政独立核算的分公司（或子公司）别离与供给商、机械设备出租方签定进项类合同，，这些成本进项发票开给分公司（或子公司），，但是为相识决增值税销项发票的仰面是分公司（或子公司）的名字以至实现增值税抵扣的链条不休，，分公司（或子公司）给总公司（或母公司）全额开具增值税专用发票。。这种开票步骤，，理论上理顺了财政独立核算的分公司（或子公司）实现了增值税抵扣，，但是不合法。。

总公司（或母公司）底子没有参加施工活动，，具体的施工活动满是分公司（或子公司或孙公司）发展的，，总公司（或母公司）给发包方开具增值税专用发票或增值税通常发票，，显然是在没有真实买卖活动下的开票行为，，凭据《中华人民共和国发票治理法子》和最高人民法院印发《关于合用＜全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造和犯法销售增值税专用发票犯罪的决定＞的若干问题的诠释》的通知（法发[1996]30号）第一条的划定，，总公司（或母公司）组成虚开增值税专用发票罪的行为。。

三、母公司中标子公司（孙公司）施工和总公司中标分公司（财政独立核算）施工项目司法、税收风险管控战术

1、司法凭据

《国度税务总局关于进一步明确营改增有关征管问题的布告》（国度税务总局布告2017年第11号）第二条划定：“构筑企业与发包方签定构筑合同后，，以内部授权或者三方和谈等方式，，授权集团内其他纳税人（以下称“第三方”）为发包方提供构筑服务，，并由第三方直接与发包方结算工程款的，，由第三方缴纳增值税并向发包方开具增值税发票，，与发包方签定构筑合同的构筑企业不缴纳增值税。。发包方可凭现实提供构筑服务的纳税人开具的增值税专用发票抵扣进项税额。。”

凭据此划定，，总公司或母公司与业主尽量沟通，，只有业主赞成以下两个前提：赞成与子公司和分公司结算工程款；赞成接受子公司和分公司向其开具的增值税发票。。构筑行业中存在的总公司中标分公司施工和母公司中标子公司施工的司法税收风险，，能够通过“内部授权或者签定三方和谈”的方式进行躲避。。

2、司法税收风险躲避的合同签定技巧

凭据国度税务总局布告2017年第11号第二条的划定，，构筑行业中存在的总公司中标分公司施工和母公司中标子公司施工的司法税收风险躲避的合同签定技巧如下：

（1）在招投标环节，，总分公司或母公司与发包方或业主进行招投标。。若是中标后，，则总公司或母公司与发包方或业主签定总承包合同；

（2）总公司、分公司与发包方或业主或母公司、子公司（孙公司）与发包方或业主签定三方和谈，，和谈明确以下三点：

一是总公司授权分公司或者母公司授权子公司（孙公司）为发包方提供构筑服务。�；蛘咦芄居敕止荆�，母公司与子公司（孙公司）签定授权和谈，，授权集团内分公司或子公司（孙公司）为发包方提供构筑服务。。

二是分公司或子公司（孙公司）直接与发包方结算工程款。。

三是分公司或子公司缴纳增值税并向发包方或业主开具增值税发票。。

切合以上合同签定技巧，，则与发包方签定构筑合同的总公司或母公司不缴纳增值税。。发包方可凭现实提供构筑服务的分公司或子公司开具的增值税专用发票抵扣进项税额。。

案例分析：某总公司中标分公司施工项目躲避税收风险的合同签定技巧

1、案情介绍

甲构筑公司通过招投标，，中标一条城市路线施工项目，，与某交通厅签定一份总承包合同，，而后甲构筑公司通过招投标选中乙构筑公司作为专业分包人，，与乙构筑公司签定专业分包合同，，但是乙构筑公司没有施工技术团队，，将其与甲公司签定的专业分包合同中约定的工程领域，，全数交给其财政独立核算的分公司丙进行施工。。请问应若何签定合同，，能力躲避税收和司法风险？？？

2、司法税收风险分析

（1）乙公司开具增值税发票给甲的行为组成虚开增值税专用发票的违法行为。。

由于本案例中的乙构筑公司拥有专业分包施工资质，，与总包甲构筑公司签定专业分包合同。。为了尝试增值税进项税额的抵扣，，凭据增值税抵扣的合同流、资金流和票流的统一性，，甲的工程款付给专业分包方乙构筑公司，，向乙索取增值税专用发票。。但是乙构筑公司没有参加施工，，而是将全工程交与其分公司丙来实现。。

由于乙公司没有发展施工活动而向总承包方甲公司开具增值税发票，，凭据《中华人民共和国发票治理法子》和最高人民法院印发《关于合用＜全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造和犯法销售增值税专用发票犯罪的决定＞的若干问题的诠释》的通知（法发[1996]30号）第一条的划定，，乙公司组成虚开增值税发票的行为。。

（2）财政独立核算的分公司丙构筑公司无法抵扣增值税进项税额

由于总公司乙跟发包方甲签定工程总承包合同，，固然工程是分公司丙掌管施工的，，但是发包方（某交通厅）通常而言只认可总公司乙，，不认可分公司丙，，在工程结算和支付工程款问题上，，发包方（某交通厅）通常只会将工程款支付给总公司乙，，必然向总公司乙索取增值税发票，，而不会将工程款支付给分公司丙，，向分公司丙索取增值税发票。。

由于分公司丙尝试财政独立核算，，分公司丙必须在总公司乙授权下，，对外与有关资料供给商、机械设备出租方和构筑劳务分包商别离签定合同，，所有的成本发票（增值税进项税额抵扣的增值税专用发票）必须开给分公司丙，，了局出现增值税进项发票上的仰面是分公司丙的名字，，而发包方（某交通厅）又因总公司乙与其签定的总承包合同而要求总公司乙开具增值税发票，，了局出现了增值税销项税发票的仰面是总公司乙的名字。。

凭据增值税抵扣制度的划定，，要实现抵扣增值税进项税，，必必要求增值税销项税专用发票（收入票）与增值税进项税专用发票（成本票）上仰面的名字是统一家公司的名字。。因而，，增值税销项税专用发票（收入票）仰面是总公司乙的名字，，增值税进项税专用发票（成本票）上仰面是分公司丙的名字，，作为增值税独立纳税人的分公司不能实现抵扣增值税进项税额。。

3、躲避司法、税收风险的合同签定技巧

为相识决以上存在的司法和税收风险，，凭据国度税务总局布告2017年第11号第二条的划定，，总公司乙与总承包方甲通过协商，，若是总承包方甲公司赞成以下两个前提：赞成与分公司丙结算工程款、赞成接受分公司丙向其开具的增值税发票，，则总公司乙、分公司丙和总承包方甲必须签定三方补充和谈，，和谈中明确以下三点：

一是总公司乙授权分公司丙全权代表总公司乙推广总公司乙与总承包方甲签定的专业分包合同中的各项约定事项，，为发包方甲提供构筑服务。。

二是分公司直接与发包方结算工程款，，发包方甲依照工程进度，，凭据甲与乙的结算单，，将工程款转入分公司丙的银行账户，，账号：*********。。

三是分公司缴纳增值税并向发包方甲公司开具正规合法的增值税专用发票。。

4、结论

切合以上合同签定技巧，，则与发包方甲签定构筑专业分包合同的总公司乙不缴纳增值税，，直接由分公司丙依法申报缴纳增值税。。发包方甲公司可凭现实提供构筑服务的分公司丙开具的增值税专用发票抵扣进项税额。。

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